Часть криптопроектов признают ценными бумагами?

Часть криптопроектов признают ценными бумагами? 

В 2023 году Комиссия по ценным бумагам и биржам США SEC подала три иска к криптовалютным биржам Coinbase, Binance и Kraken. Все бы ничего, ведь SEC промышляет подобным не впервые, однако на этот раз существенной частью данных исков были целые списки с криптопроектами, которые по мнению SEC являются ценными бумагами, и регулироваться должны соответствующе. Каждый из этих проектов относится к ценным бумагам по разным причинам, однако мы выделили общие критерии, которые свойственны определенным проектам и классифицировали их. Кроме всего, мы не забыли и про тест Хауи, ведь, как правило, SEC обращается именно к нему для того, чтобы навесить ярлык ценной бумаги.

Ключевые критерии теста Хауи:

• Инвестирование. Инвестирование средств в общее предприятие означает, что инвестор должен передать свои деньги в обмен на актив с ожиданиями роста в цене для получения прибыли.
• Общее предприятие. Инвестиции были направлены на общее предприятие: актив является частью проекта или бизнеса, который принадлежит нескольким инвесторам.
• Ожидание прибыли. Инвестор рассчитывает на то, что его инвестиции вырастут в цене и принесут прибыль. Возможны и другие выгоды.
• Прибыль от усилий других. Инвестор получает прибыль усилиями других лиц.

По сути все эти пункты являются инвестиционным контрактом, подписанным между инвестором и предприятием. 

Интересным моментом является то, что SEC предъявили иски платформам до того, как получили решение по XRP. Это является важным моментом, поскольку XRP выиграл это дело в суде, и вероятнее всего все последующие подобные случаи будут опираться именно на ход этого дела. 

В решении по делу XRP есть две очень важные части, которые точно будут иметь значение во время судебных процессов:

• продажа широкому кругу лиц не является инвестиционным контрактом,  соответственно проект не является ценной бумагой; 
• предварительная и закрытая продажа для ограниченного круга инвесторов является инвестиционным контрактом. 

Скорее всего те доводы, которые SEC приводили в своих исках, а также решение по делу XRP станет основой для будущих решений и судебных разбирательств со следующими проектами.

Важно отметить, что в случае принятия положительного решения судом по тому или иному проекту, SEC будет иметь туз в рукаве, с которым они смогут идти дальше. В таком случае вероятность того, что последующие судебные процессы SEC против криптопроектов будут выиграны комиссией по ценным бумагам и биржам США будет составлять 90+%. То есть список, фигурирующий в исках, не является исчерпывающим, хотя и является основой. 

В список входят: SOL, ADA (Cardano), Matic, FIL, SAND, Axie Infinity, Chiliz, Flow, ICP, Near, VGX, Dash, Nexo, Atom, Mana, ALGO, Coti, OMG. К этим проектам у SEC в первую очередь возникли вопросы, и, конечно, важно понимать, что в этом списке 100% есть проекты, которые в недалеком будущем будут признаны ценными бумагами. Однако некоторые проекты в списке действительно удивляют: например, каким образом DASH, который является форком BTC, может быть ценной бумагой. 

На самом деле, к проектам, которые вероятнее всего станут ценной бумагой, в первую очередь относятся: SOL, FIL, SAND, Flow, Near и Nexo. 

Все перечисленные проекты подавали в SEC форму, в которой говорилось об их намерении провести закрытые продажи и отказе регистрировать мероприятия как продажи ценных бумаг, поскольку “мы попадаем под исключение”. Для стартапов предусмотрен целый список контрактов, которые в облегченном формате помогают привлекать средства инвесторов без дополнительных регистраций и прочих бюрократических процессов. Проект как бы признает, что его актив в потенциале может стать ценной бумагой, но на данный момент он является стартапом и ему нужно привлечь средства. Для того, чтобы не регистрировать свой актив как ценную бумагу, он подает определенную бумагу в SEC, а SEC, в свою очередь, включает его в список исключений из регистраций. 

Существует правило под названием Rule 506b, в котором говорится о том, что в случае, если стартап хочет привлечь средства инвесторов и при этом не попасть под регистрацию своего актива в качестве ценной бумаге, поскольку он только запустился, он имеет право привлечь средства как квалифицированных инвесторов, так и не квалифицированных. Однако важно заметить, что не квалифицированных инвесторов должно быть не более, чем 35 человек и они должны быть уведомлены о сути данного проекта и рисках, связанных с ним. Кроме того, важной частью является то, что проект не должен проводить никакие маркетинговые мероприятия и анонсировать о подобных продажах. Продажи действительно должны быть проведены в закрытом формате – только тогда проект действительно может привлекать средства инвесторов. Именно такие продажи и проводили вышеперечисленные проекты – то есть продажи, которые попадают под Rule 506b. Кстати, Rule 506b еще называется SAFT (Simple agreement for future tokens). А это значит, что все эти проекты продавали инвесторам фьючерсы на свои активы – то есть на этапе продаж их активы еще не были запущены и залистены ни на одной платформе, а инвесторы покупали некое право на будущие активы. Все бы ничего, однако у SEC есть правило, “прописанное мелким шрифтом”, согласно которому активы, которые реализуются на таких мероприятиях таки являются ценной бумагой. То есть инвесторы покупают фьючерсы на ценные бумаги, и как только проект будет запущен, его должны зарегистрировать как ценную бумагу. 

SOL, FIL, SAND, Flow, Near и Nexo проводили подобные мероприятия согласно SAFT, однако ни один из этих проектов не был зарегистрирован как ценная бумага по итогу, поэтому есть высокий риск, что эти проекты действительно будут признаны ценными бумагами. 

Теперь рассмотрим вариант, когда проекты не подавали подобные заявки, однако проводили различные закрытые продажи, которые по своей природе очень похожи на тот самый SAFT. К таким проектам относится, например, ICP. ICP проводил закрытые раунды финансирования в 2017-2018 годах. Проект проводил их через свои юридические лица, которые зарегистрированы в Швейцарии, в закрытом формате. Однако в структуре компании, которая отвечает за развитие токена ICP находятся не только компании из Швейцарии, но и компании из Делавера, США. Таким образом ICP аффилирован с США и американскими инвесторами. Помимо этого, важно понимать, что иски направлены к биржам, которые или зарегистрированы в США или, как Binance, имеют отдельное подразделение (Binance US). В SEC считают, что любые монеты, которые появляются на этих платформах, являются неким окном для инвестиций со стороны американских клиентов. Даже в случаях, если на закрытых продажах у проекта стоял запрет на покупку американцами, в ситуации, когда проект появился на американской платформе, у американского инвестора появился к нему доступ и возможность инвестировать в него – таким образом SEC объясняет свои претензии к подобным проектам. Конечно, сказать, что SEC будет легко выиграть это дело мы не можем, поскольку есть опыт с XRP, когда суд признал, что продажи широкому неограниченному кругу лиц не являются инвестиционным контрактом. Соответственно, в случае, если проект торгуется на платформе США и при этом не регистрировался как ценная бумага, сказать однозначно, что он является ценной бумагой – трудно, но шансы на это у SEC в любом случае сохраняются. Однако ситуация с ICP на самом деле хуже, поскольку у компании была закрытая продажа, а в ее подразделении были юридические лица, зарегистрированные в США. По сути данные продажи носят характер SAFT. 

Кроме ICP, под таким же прицелом оказался Cosmos (Atom), который в 2017 году через швейцарскую компанию InterChain Foundation проводил закрытые продажи, которые они хитро назвали донатами (они якобы обменивали токены Atom на BTC или ETH). Тут SEC точно придется попотеть, однако такая продажа на самом деле попадает под SAFT. В такой же ситуации оказался и ALGO: закрытая продажа в отношении ограниченного круга лиц, которая по своим характеристикам имеет форму инвестиционного контракта. Возможно, проект не был доступен для покупки резидентам США изначально, однако впоследствии начал проводить маркетинговые кампании и листится на американские торговые площадки – это может быть рассмотрено как причина классифицировать проект как ценную бумагу. Тем не менее, решение по таким проектам как ICP, Atom, ALGO будет неочевидным. SEC, например, уже не один год не могут определить, является ли ETH ценной бумагой, поскольку в 2014 году у ETH были закрытые продажи, однако, сам SEC признает, что если бы они взялись за этот вопрос тогда, ETH уже носил бы клеймо “ценной бумаги”, однако после этого в течении очень долгого времени ETH распределялся равномерно среди огромного количества лиц без особых маркетинговых усилий – то есть в тот момент ETH уже не являлся ценной бумагой. Если рассматривать ETH сейчас, то важно отметить, что проект перешел на алгоритм консенсуса PoS и добывается теперь с помощью стейкинга. Стейкинг, по мнению SEC, является способом привлечения прибыли со стороны инвесторов, которым гарантирована эта прибыль, поскольку это залог токенов под проценты. Это значит, что стейкинг является отягчающим правилом. Однако по поводу ETH у комиссии по ценным бумагам и биржам США все равно нет четкого ответа. Они считают, что проект в разных стадиях может то приобретать статус ценной бумаги, то терять его. Важным является то, что ETH пока не входит в этот список.

На самом деле не до конца понятно, как именно SEC создавал этот список, поскольку проекты, которые полностью или частично работают на PoS (как, например Dash, у которого мастер нода работает на PoS), в нем есть, а  ETH нет. 

Кроме Dash, стейкинг есть и у проекта Flow – и это также является отягчающим обстоятельством для проекта. 

Axie Infinity будет особенно тяжело, поскольку кроме того, что у проекта есть стейкинг, он также и проводил те самые закрытые продажи. 

Стейкинг, наличие связи с какой-либо американской платформой, закрытые продажи, а также ICO или IEO (такие мероприятия по мнению SEC также являются закрытыми продажами узкому кругу лиц) – главные причины, по которым проекты должны надеть ярлык “ценная бумага”. 

Из перечисленного выше списка SEC, ICO или IEO проводил проект Nexo, OMG, Flow, Near. 

На Algo хочется остановиться подробнее: проект проводил закрытые незарегистрированные продажи, а позже провел в Twitter маркетинговую кампанию по продвижение проекта без каких-либо регистраций и уведомлений, поэтому этот проект заслужил звание главного нарушителя в глазах SEC. Поэтому, если его признают ценной бумагой, то ему придется еще и заплатить немаленький штраф за свои действия в виде незарегистрированных продаж. 

SEC давно охотится на крипторынок, поэтому совсем не странно то, что они взялись за активы. XRP доказал, что выиграть судебное разбирательство против комиссии по ценным бумагам и биржам США возможно, и все дальнейшие разбирательства так или иначе будут основываться на этом судебном процессе. Тем не менее, даже если какие-то из проектов будут признаны ценными бумагами, это не значит, что проект обанкротится. Это значит лишь то, что проекту придется заплатить серьезный штраф в случае, если он не подавал заявку на регистрацию ценной бумаги. Кроме того, скорее всего он уйдет с некоторых платформ, особенно платформ США, и будет переживать некоторые сложности, но скорее всего выживет. Для того, чтобы обезопасить себя и не проинвестировать сейчас в проект, который может “подложить свинью”, вам нужно обратить внимание на следующие аспекты: были у проекта закрытые продажи, ICO или IEO, залистен ли проект на американских платформах или на платформах, которые аффилированы в США. Также в случае, если проект проводил закрытые продажи, важно обратить внимание, запрещал ли он американским инвесторам в нем участвовать, а также, если этот проект проводил закрытые продажи и торгуется на платформе США, проводил ли он маркетинговую политику, а также формирует ли он рост своих активов через сжигание. Сокращение эмиссии повышает стоимость проекта в перспективе – то есть это искусственное поднятие цены за счет изъятия определенного количества токенов из оборота. И это тот самый ход со стороны команды проекта, который гарантированно обещает принести прибыль инвесторам. Поэтому если вы увидите, что проект так или иначе сжигает свои токены, то вы должны понимать, что он может быть под прицелом SEC.